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    工程掛靠經營關系

    來源:北京建筑律師 網址:http://www.reneekelley.com/ 時間:2016-12-01 16:12:46

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    ?  工程掛靠經營關系分為內部關系和外部關系。

    ?  一 內部關系

    ?  掛靠人與被掛靠企業之間因雙方掛靠經營協議而產生的權利義務關系。主要涉及管理費的收取、掛靠人違約侵權產生的內部追償等。由于市場準入的主體和范圍的不斷放開,除法律法規對經營主體、范圍有特別限制的,掛靠人與被掛靠企業之間的掛靠經營協議一般應認定有效。 但由于我國建筑法規定建筑行業實行特許經營,該特許經營權不得出租、出借、轉讓,因此借用方為解決資質等級為目的而借用建筑資質經營的,屬于規避法律的行為,應認定掛靠協議無效。

    ?  二 外部關系

    ?  因掛靠人以被掛靠企業的名義對外交易而與第三人發生的關系。此類關系主要分為兩種情況:

    ?  一種是被掛靠企業、掛靠人與建設工程發包人的關系。該權利義務關系的實質是被掛靠企業對掛靠人的授權。掛靠人借用有資質的建筑施工企業名義,用被掛靠企業的印章和法定代表人章與發包人簽訂建設工程施工合同,則可認定被掛靠企業與發包人之間是建設工程施工合同關系,掛靠人是建設工程的實際施工人,掛靠人的行為可視為代理人的行為。由于掛靠人沒有建筑施工資質而從事實際施工,擾亂了建筑管理市場秩序,也容易影響建設工程質量,最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規定:"承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。"第一條規定:"建設工程施工合同具有下列情形之一的應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的……"。因此,掛靠人以被掛靠企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效,所簽訂的建設工程施工合同無效。而且,最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十五條規定:因建設工程質量發生爭議的,發包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。我國相關的建筑法律法規也有類似的規定(例如:建設工程質量管理條例)。因此掛靠人和被掛靠企業對建筑質量承擔聯帶責任。

    ?  另外一種是:掛靠人實施的的買賣(建筑材料)、租賃(建筑設備)、用工(工資、人身損害)以及借款等民事法律行為,并因此與第三人形成債權債務關系。這類糾紛主要涉及責任承擔主體問題,因而最有爭議,也是本文探討的重點。

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